Важливі аспекти субсидіарної відповідальності засновників ооо
Одна з основних завдань в процесі створення нового субєкта бізнесу - вибір його організаційно-правової форми. Підбираючи прийнятну для себе форму, слід звернути особливу увагу на питання матеріальної відповідальності засновників на випадок банкрутства. З цієї точки зору найбільш безпечною формою господарської діяльності на випадок фінансових складнощів буде ТОВ, оскільки його акціонери практично не стикаються з субсидіарної відповідальністю. Згідно зі статтею 2 Федерального закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» №14-ФЗ, вони несуть відповідальність виключно в розмірі, обмеженому їх частками в статутному капіталі організації.
Виконавчий орган ТОВ (генеральний директор, директор) теж не може залучатися до субсидіарної відповідальності за борговими зобовязаннями суспільства, тому що всі угоди і інші дії він робить не від свого імені, а від імені товариства. Отже, права і обовязки за угодами набуває теж суспільство, а не виконавчий орган.
Цей факт пояснює велику популярність ТОВ на просторах Російської Федерації.
Поняття субсидіарної відповідальності
У 2009 році в Федеральний закон «Про неспроможність (банкрутство)» були внесені серйозні корективи, що зачіпають зобовязання осіб, які здійснюють контроль над боржником. Відповідно до цих змін, значно розширено коло скоєних боржником угод, які можуть бути визнані недійсними, а також впроваджена субсидіарну відповідальність в процесі банкрутства. Субсидіарна (допоміжна) відповідальність - це поручительство засновника, керівника або іншої особи, що виявляє вплив на прийняття рішень, своїми особистими коштами і майном перед кредиторами і бюджетом в розмірі, що становить всю заборгованість компанії, коли основний відповідач не може оплатити борг. Воно є додатковим, що підсилює захист інтересів кредитора.
У розрізі змін до «Закону про неспроможність (банкрутство)» введено таке поняття, як "підозріла операція". Критерієм підозрілості є значна відмінність умов і ціни угоди від аналогічних угод в гіршу сторону для боржника. Такими можуть вважатися угода, укладена не пізніше одного року до прийняття заяви про банкрутство. Під підозрілими маються на увазі операції, здійснені з метою нанесення шкоди майновим правам кредитора протягом трьох років до і після прийняття заяви про банкрутство.
До відповідальності субсидіарного характеру можна залучити:
- керівників боржника;
- членів виконавчого органу боржника;
- засновників (учасників) боржника;
- унітарного підприємства - власника майна боржника;
- членів ради директорів боржника;
- голови ліквідаційної комісії боржника;
- керуючу компанію боржника;
- інших контролюючих боржника осіб.
Контролюючим особою вважається юридична або фізична особа, яка мала повноваження давати банкруту розпорядження, обовязкові для виконання, або іншим чином впливало на господарську діяльність боржника протягом не більше ніж двох років до дати подання заяви про банкрутство. Якщо відповідальність настає по відношенню до кількох контролюючим особам, то відповідають вони солідарно.
Право предявлення позову про притягнення до відповідальності за навмисне банкрутство законодавчо закріплено тільки за конкурсним (зовнішнім) керуючим. Однак на підставі п. 3 ст. 56 ГК РФ такий позов може бути предявлений і іншими кредиторами в тому випадку, якщо винні не були притягнені конкурсним керуючим до субсидіарної відповідальності.
Порядок залучення до субсидіарної відповідальності
- Арбітражний керуючий розслідує обставини банкрутства згідно п. 3 і 4 ст.10 ФЗ № 127.
- Після визнання банкрутом, складання реєстру вимог кредиторів і реалізації майна боржника керуючий має право подати позов про притягнення до субсидіарної відповідальності осіб, винних у цьому. Конкурсний керуючий також може клопотати перед судом про призначення експертизи, спрямованої на виявлення ознак навмисного та фіктивного банкрутства. У клопотанні конкурсний керуючий зобовязаний вказати питання до експерта, сформульовані на підставі п. 4 ст. 10 ФЗ № 127, і кандидатуру експерта.
- Якщо кредитор вважає, що керівник не може виявити обставини, передбачені п. 3 і 4 ст. 10 ФЗ № 127, він може клопотати в суді про проведення заходів для встановлення зазначених обставин. Позитивний висновок експерта дає право кредитору вимагати від керуючого подати позов з подальшим оскарженням його дій в процесі ведення процедури банкрутства або право на подання окремого позову на підставі п. 3 ст. 56 ГК РФ.
Якщо арбітражний суд виніс рішення про субсидіарну відповідальність засновника або керівника компанії-боржника, ці особи відповідатимуть за борги усіма власними фінансовими і майновими засобами за борги кредиторам.
Підстави настання субсидіарної відповідальності
Чинним законодавством передбачено кілька випадків субсидіарної відповідальності генерального директора, акціонерів та інших учасників ТОВ.
банкрутство ТОВ
Умови і підстави настання субсидіарної відповідальності містяться в наступних нормативних актах:
- Ст. 3 ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» говорить, що в разі банкрутства з вини учасників товариства або інших осіб, уповноважених давати обовязкові для виконання розпорядження чи іншим чином впливати на його діяльність, на вищевказаних осіб може бути покладена відповідальність субсидіарного характеру за їхніми зобовязаннями в випадку нестачі майнових засобів.
Можливість залучити учасника ТОВ до субсидіарної відповідальності за таким основи існує тільки в разі одночасної наявності наступних умов:
- наявність в учасника товариства (відповідача) права давати розпорядження, обовязкові для виконання боржником, або іншим чином впливати на його діяльність;
- вчинення учасником товариства (відповідачем) дій, що вказують на використання його права давати розпорядження, обовязкові для виконання боржником, або іншим чином впливати на його діяльність;
- присутність причинно-наслідкового звязку між тим, що учасник товариства (відповідач) використовував свої права і можливості по відношенню до боржника, а суспільство-боржник вчинив дії (бездіяльність), що призвели до його неспроможності (банкрутства);
- присутність провини учасника товариства (відповідача) у банкрутстві боржника.
- Федеральний закон від 26.10.2002 р № 127-ФЗ "Про неспроможність (банкрутство)", ст. 10 ч. 2, передбачає субсидіарну відповідальність керівника організації-боржника за неподання заяви про банкрутство в терміни і у випадках, передбачених законом. Разом з тим керівник боржника відповідає субсидиарно виключно за тими зобовязаннями, які виникли після закінчення строків подання такої заяви.
- Ст. 10 ч. 4 вищезазначеного Закону встановлюється, що особи, які контролюють боржника, несуть солідарну субсидіарну відповідальність за фінансовими зобовязаннями боржника з моменту припинення розрахунків за вимогами про відшкодування шкоди, заподіяної виконанням вказівок контролюючих осіб або виконанням поточних зобовязань в разі нестачі його майна.
- Ст. 10 ч. 5 того ж закону визначає субсидіарну відповідальність керівника боржника за його зобовязаннями, якщо бухгалтерські документи та звітності товариства-боржника відсутні, спотворені або не містять інформацію про зобовязання та майну боржника на момент введення спостереження або визнання боржника банкрутом.
Завищення вартості майна, невнесені вклади
На підставі ст. 15 ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» в тому випадку, коли оплата часткою здійснювалася не грошовими коштами, учасники товариства спільно з незалежним оцінювачем солідарно несуть субсидіарну відповідальність за зобовязаннями товариства в сумі, що дорівнює завищення вартості майна. Вона має силу протягом трьох років з моменту реєстрації товариства або внесення змін щодо збільшення статутного капіталу до статуту товариства.
Згідно ст. 19 ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» учасники товариства несуть солідарну субсидіарну відповідальність при недостатності майна в разі, якщо протягом трьох років з моменту збільшення статутного капіталу за рахунок додаткових внесків такі вклади не були фактично внесені.
Виходячи з вищесказаного, можна зробити висновок, що процеси, що відбуваються всередині компанії і навколо неї, особливо повязані з кредиторами, необхідно завжди ретельно відстежувати. Важливо своєчасно почати процедуру банкрутства, не допустивши переходу ініціативи в руки кредиторів.
